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员工离职“撬走”原公司海带出口配额 一审被判不正当竞争 青岛中院判决首度保护“商

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  员工离职“撬走”原公司海带出口配额 一审被判不正当竞争 青岛中院判决首度保护“商业机会”  员工离职后带走原企业的客户,这种现象并不少见

  员工离职“撬走”原公司海带出口配额 一审被判不正当竞争 青岛中院判决首度保护“商业机会”

  员工离职后带走原企业的客户,这种现象并不少见。企业的一般做法是,依据双方的竞业限制和保护商业秘密协议对自己进行保护。但是,如果企业与员工并没有签订竞业禁止和保密协议,而员工带走客户也可能并不构成侵权。

  2008年4月,青岛市中级人民法院(以下简称青岛中院)根据反不正当竞争法的一般性保护条款,一审判决山东食品进出口公司(以下简称山东食品)的对日海带贸易机会,应受法律保护。原公司员工马达庆和青岛圣克达诚贸易有限公司(以下简称圣克达诚公司),采取不正当手段获取的企业商业机会,构成不正当竞争。青岛中院判决被告在三年内不得以与山东食品相同的方式,经营对日出口海带贸易,并将圣克达诚公司已经完成的2007年海带贸易的全部利润判归山东食品。

  近日,马达庆和圣克达诚公司已向山东省高级人民法院提出上诉。对于一审判决“创造性地”运用反不正当竞争法第二条的做法,马达庆表示不能认同,声称自己的行为并不违反诚实信用和商业道德。马达庆认为,判定该案是否构成不正当竞争,法院应该直接适用法律条款规定的构成要件判案,而不能对法律的原则性条款作扩大性处理。

  从上世纪六十年代开始,日本就对海带进口实行配额管理,并委托“北海道渔业协同组合联合会”(以下简称北海道渔联)负责配额的分配。

  中粮国际(北京)有限公司(以下简称中粮国际),受北海道渔联的委托,自1972年开始负责国内海带配额的分配。从1972年开始到2006年的三十多年中,中国对日出口海带的配额,一直稳定地分配给中粮国际、山东食品等四家公司。在多年的海带出口贸易中,山东食品的几代员工付出了大量努力,使得出口海带的质量始终保持优质和稳定,在同类竞争企业中具有良好的商业信誉和竞争优势。而且山东食品还开发出了“网晒海带”加工方法等发明专利。

  2007年年初,一直稳定持有海带对日出口配额的山东食品,意外获知,中粮国际将2007年的出口配额,指定给了一家刚成立不到一年的新公司———青岛圣克达诚贸易有限公司。一下子失去经营了三十年的海带出口权,山东食品的震惊可想而知。

  马达庆在公司可算是“元老级”的员工了,从1986年开始就在山东食品工作。2000年8月马达庆调入由山东食品投资的山孚集团公司。2005年1月,他又转入由山孚集团公司投资的山孚日水合资公司(以下简称山孚日水)。马达庆在上述三个公司工作期间一直从事海带出口业务。特别是后期,马达庆还是公司海带对日出口的主要负责人之一,得以接触、掌握了海带出口业务的全部相关流程、技术和客户(养殖户和日本进口商)信息。

  2006年9月,青岛圣克达诚贸易有限公司成立。不同寻常的是,该公司的董事长竟是青岛大学的一名在校大学生。经过暗查,山东食品了解到,这家公司的“实际操作人”正是马达庆,而公司的监事是马达庆的妻子。同年12月,马达庆也从山孚日水公司离职,来到圣克达诚公司开始工作。

  此外,山东食品还了解到,就在马达庆离开山孚日水之前,他还向山东食品建议“海带专利没必要花钱再续”。山东食品认为这是马达庆为以后自己经营海带出口贸易扫除障碍。

  2007年1月,负责分配对日海带出口配额的中粮国际,要求山东食品报送2007年的工作计划。不同往年的是,这次报送单位中新加了圣克达诚公司。一个月后,结果出来了,海带出口配额最终落在了圣克达诚公司头上。

  山东食品认为,马达庆在获取对日海带出口配额时,采取了不正当的手段,具有明显的主观恶意。于是山东食品愤而将马达庆和圣克达诚公司起诉到青岛中院,请求禁止这种不正当竞争行为,并赔偿公司相关损失。

  山东食品虽然将马达庆和他现在所在的公司告上了法庭,但是想要维护自身的权益,却面临很多困难。首当其冲的就是,马达庆与山东食品及后来的山孚集团和山孚日水等三家公司,都没有签订竞业限制和保密的协议。而对日海带出口配额作为一种公开的、日本政府管理海带进口的方式,也不构成商业秘密。这样山东食品等就不能依据竞业禁止或商业秘密保护自己的利益。

  与此同时,马达庆和圣克达诚公司也认为,自己是通过正常渠道、公开程序和公平竞争的方式取得配额的,也按照正常的方式收购和出口海带,并未构成不正当竞争。而作为日本授权的在华海带贸易的惟一窗口,中粮国际负责该配额的分配。在2007年度的工作计划呈报中,中粮国际在对山东食品和圣克达诚公司分别考察后,才最后决定将海带出口配额给予圣克达诚。

  双方的争议将难题也摆在法官面前,作为一种新类型的商业纠纷案件,“对日出口海带贸易机会”是否该受法律保护?

  一审法官认为,马达庆和圣克达诚公司的行为具有不正当竞争性。尽管从形式上看,圣克达诚公司获得对日出口海带的机会,是通过申报出口海带计划并接受相关单位考察后获得的,但这种方式不能认为是正当的。如果日方或中粮国际采取了面向所有经营者,以公开招标等公开竞争方式来选择贸易对象,那么其他经营者通过公开的竞争方式获得贸易机会也无可厚非。然而在本案中,包括山东食品在内的四家单位,长期稳定地获得了在各自领域内的海带出口贸易机会,并非其他公司可以通过提交“海带经营计划书”的方式获得。因此,不能认为圣克达诚公司是通过公平竞争的方式获取该贸易机会的。

  同时,马达庆在山东食品等公司工作期间,之所以受到日本客户的信赖和认可,是与公司的实力和资金支持密不可分。在对日海带贸易工作中,马达庆的工作是代表公司的职务行为。而他在多年工作中积累的经验、信息等竞争优势,如同履行单位工作中产生的发明专利一样,其权利应归公司而非职工个人。马达庆将本属于原公司的竞争优势,让圣克达诚公司所有,这种做法严重违背了诚实信用原则,也违背了公认的商业道德。因此根据反不正当竞争法第二条的规定,“经营者在市场交易中,应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则,遵守公认的商业道德”,判定马达庆及所在公司构成不正当竞争。

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